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企业合同审查实务:有关合同主体的审查要点

2020-04-16

 

审查要点一:合同磋商、签约阶段谈判人员、合同签约人员等合同主体的身份核实问题

 

【风险分析】

合同主体的身份必须确定,实践中,很大一部分企业警惕意识不足,在向对方业务负责人参加签约仪式时,未要求向对方加盖公章,导致双方因合同关系的主体是个人还是单位产生争议,从而发生不必要的纠纷。或者未要求代表人员提供授权委托书并签字,一旦印章存在瑕疵,将为合同效力带来不可预见的风险。部分企业为了使交易更加简便、快捷,放低对签订合同的要求,签订合同方式随意,对合同关系主体及相关代表人员审查过于简单,签约后容易出现超越代理权、表见代理、授权失效等情况,最终出现纠纷时,向对方主张合同无效或行使合同撤销权。

【建    议】

在合同磋商阶段,合同当事人就应交换授权文件,授权文件一定要明确谈判代表的权限、处理事项的范围及效力。磋商时就达成的共识制作备忘录、会议记录或会议纪要等。这些极可能谈判破裂后时,要求对方承担缔约过失责任的依据。

 

审查要点二:合同当事人是否为合同涉及权利和义务实际负担方的问题

 

【风险分析】

按照合同相对性原则,合同只对当事人产生效力,对合同之外的人除法律特别规定外,特别规定一般是法律明确规定的突破合同相对性的特殊情形,典型的如公司法法人资格否定制度的有关规定,合同法中代位权、第三人的撤销权等等。既然是特别规定,在合同签订实务中就应严格遵循合同相对性原则,如果合同中出现涉及第三人负担义务的情形,未取得第三人书面同意的,一般是无效的。在实践中,一些集团公司为控制子公司的财务,要求子公司签订合同中约定付款责任由集团公司支付。如合同当事人就付款问题产生纠纷,起诉要求承担负责的主体是子公司而非总公司。当然,对于市场信誉好、付款有保障的集团公司,因付款或转移其他义务产生的风险较低。

【建议】

合同当事人合同审查人员应严格遵循合同相对性原则审查合同,签约主体和履约主体应保持一致。如出现不一致的的情况,应充分评估签约主体和履约主体不一致的风险,一般情况下,应要求第三人出具承诺或保证函、或由履约主体在合同上确认、或签订三方协议。

 

审查点之三:合同涉及的义务是法律规定的由某些行业的从业资格才可经营的情况。

 

【风险分析】

出于国家安全或公共利益的考虑,国家对某些行业的准入作了限制或禁止。其中最典型的行业:银行保险行业、医疗卫生行业、建设工程行业、军工。

如金融企业从事吸收公众存款业务必须要有银行牌照,不具有是严格禁止的开展业务,如果非要从事就可能构成非法吸收公众存款罪或非法集资罪。如医药企业必须要有国家药品生产或经营许可证等,不具有相应的资质可能对合同效力产生影响。

【建议】

合同主体审查时通过国家企业信用信息公示系统查询该主体的经营范围信息,同时重点关注即将开展的业务是否必须需要特定资质才可从事的行业。

 

审查要点之四:关于企业职能部门签订合同的问题。

【风险分析】

实践中,在一些大型企业或活动、影视剧组中,合同一方要求以某某办公司、部门名义签订合同。如很多大型发电企业要求在采购合同上盖生产采购部或没有营业执照用煤单位的印章。这种情况下企业应特别谨慎。内设机构本身不具有合同主体资格,很可能导致合同无效。

 

【建议】

合同一方应坚持要求向对方的公司加盖公章或法定代表人签字,或要求相对方公司出具由该职能部门签字的授权文件及印鉴授权书(该种情形应比对印章授权书职能部门使用的印鉴是否与合同上的印鉴一致,常用的方法是对角折叠验印)。

 

 

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